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新法解讀 | 刑法修正案(十二)新增的三大罪名
發(fā)布時(shí)間:
2024-01-15
作者:
陳貞
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2023年12月29日,十四屆全國(guó)人大常委會(huì)第七次會(huì)議審議通過(guò)《中華人民共和國(guó)刑法修正案(十二)》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“修正案(十二)”),自2024年3月1日起施行。修正案(十二)一共八條,實(shí)質(zhì)修改內(nèi)容七條。其中,增設(shè)了三個(gè)懲治民營(yíng)企業(yè)內(nèi)部腐敗相關(guān)犯罪的罪名,調(diào)整了四條行受賄類(lèi)犯罪的條款。修正案(十二)在懲治民營(yíng)企業(yè)內(nèi)部人員腐敗的同時(shí),也加大了對(duì)民營(yíng)企業(yè)和企業(yè)家權(quán)益的保護(hù)力度,以更強(qiáng)的法治保障促進(jìn)民營(yíng)經(jīng)濟(jì)高質(zhì)量發(fā)展。本文將根據(jù)條文修訂內(nèi)容進(jìn)行解讀,以供學(xué)習(xí)交流。
一、非法經(jīng)營(yíng)同類(lèi)營(yíng)業(yè)罪
(一)條文對(duì)比表
刑法(2020年修訂) |
刑法修正案(十二) |
第一百六十五條 國(guó)有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理利用職務(wù)便利,自己經(jīng)營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其所任職公司、企業(yè)同類(lèi)的營(yíng)業(yè),獲取非法利益,數(shù)額巨大的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;數(shù)額特別巨大的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。
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第一百六十五條 國(guó)有公司、企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員,利用職務(wù)便利,自己經(jīng)營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其所任職公司、企業(yè)同類(lèi)的營(yíng)業(yè),獲取非法利益,數(shù)額巨大的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;數(shù)額特別巨大的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。 其他公司、企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)規(guī)定,實(shí)施前款行為,致使公司、企業(yè)利益遭受重大損失的,依照前款的規(guī)定處罰。 |
(二)修訂內(nèi)容
1、本罪的犯罪主體從“國(guó)有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理”修訂擴(kuò)大到“國(guó)有公司、企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員”以及“其他公司、企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員”。
2、本罪明確規(guī)定其他公司、企業(yè)的董監(jiān)高實(shí)施前款行為構(gòu)成犯罪的,須以“違反法律、行政法規(guī)規(guī)定”為前提,以“致使公司、企業(yè)利益遭受重大損失”為結(jié)果。
(三)律師解讀
1、根據(jù)新《公司法》的規(guī)定,高級(jí)管理人員,是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人,上市公司董事會(huì)秘書(shū)和公司章程規(guī)定的其他人員。修正案(十二)加大了對(duì)該罪的打擊范圍,進(jìn)一步加強(qiáng)了對(duì)民營(yíng)企業(yè)的平等保護(hù)。
2、“利用職務(wù)便利”是指利用自己在公司、企業(yè)任董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員掌管材料、物資、市場(chǎng)、計(jì)劃、銷(xiāo)售等職務(wù)便利條件。“自己經(jīng)營(yíng)”包括以私人名義或者以親友的名義注冊(cè)公司、企業(yè),或者是在他人經(jīng)辦的公司、企業(yè)中投資入股進(jìn)行經(jīng)營(yíng)。“經(jīng)營(yíng)與其所任職公司、企業(yè)同類(lèi)的營(yíng)業(yè)”是指從事與其所任職公司、企業(yè)相同或者相近似的業(yè)務(wù)。行為人利用其在公司、企業(yè)任職所獲得的在產(chǎn)、供、銷(xiāo)、市場(chǎng)、物資、信息等方面的優(yōu)勢(shì),利用其所任職公司、企業(yè)的人力、資金、物質(zhì)、信息資源、客戶(hù)渠道等,在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中占據(jù)有利地位,排擠所任職的公司、企業(yè),損害了公司、企業(yè)的利益。
3、考慮到國(guó)有企業(yè)和民營(yíng)企業(yè)在治理結(jié)構(gòu)與經(jīng)營(yíng)現(xiàn)狀上的差異,本條對(duì)犯罪構(gòu)成要件進(jìn)行區(qū)分,具體而言,其他公司、企業(yè)的董監(jiān)高在構(gòu)成上述犯罪時(shí),前提上要違反法律、行政法規(guī)規(guī)定,行為上具備相應(yīng)的故意“損企肥私”行為,結(jié)果上要致使公司、企業(yè)利益遭受重大損失;國(guó)有公司、企業(yè)的董監(jiān)高在構(gòu)成上述犯罪時(shí),要獲取非法利益,數(shù)額巨大。
(四)典型案例
《刑事審判參考》【第1087號(hào)】祝貴財(cái)?shù)蓉澪郯?mdash;—如何區(qū)分非法經(jīng)營(yíng)同類(lèi)營(yíng)業(yè)罪和貪污罪?
《刑事審判參考》【第1298號(hào)】吳小軍非法經(jīng)營(yíng)同類(lèi)營(yíng)業(yè)、對(duì)非國(guó)家工作人員行賄案——非法經(jīng)營(yíng)同類(lèi)營(yíng)業(yè)罪的主體范圍及對(duì)“同類(lèi)營(yíng)業(yè)”的準(zhǔn)確理解
二、為親友非法牟利罪
(一)條文對(duì)比表
刑法(2020年修訂) |
刑法修正案(十二) |
第一百六十六條 國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員,利用職務(wù)便利,有下列情形之一,使國(guó)家利益遭受重大損失的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;致使國(guó)家利益遭受特別重大損失的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金: (一)將本單位的盈利業(yè)務(wù)交由自己的親友進(jìn)行經(jīng)營(yíng)的; (二)以明顯高于市場(chǎng)的價(jià)格向自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位采購(gòu)商品或者以明顯低于市場(chǎng)的價(jià)格向自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位銷(xiāo)售商品的; (三)向自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位采購(gòu)、接受不合格商品、服務(wù)的。
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第一百六十六條 國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員,利用職務(wù)便利,有下列情形之一,致使國(guó)家利益遭受重大損失的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;致使國(guó)家利益遭受特別重大損失的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金: (一)將本單位的盈利業(yè)務(wù)交由自己的親友進(jìn)行經(jīng)營(yíng)的; (二)以明顯高于市場(chǎng)的價(jià)格從自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位采購(gòu)商品、接受服務(wù)或者以明顯低于市場(chǎng)的價(jià)格向自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位銷(xiāo)售商品、提供服務(wù)的; (三)從自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位采購(gòu)、接受不合格商品、服務(wù)的。 其他公司、企業(yè)的工作人員違反法律、行政法規(guī)規(guī)定,實(shí)施前款行為,致使公司、企業(yè)利益遭受重大損失的,依照前款的規(guī)定處罰。 |
(二)修訂內(nèi)容
1、本罪的犯罪主體從”國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員”,擴(kuò)大到“其他公司、企業(yè)的工作人員”。
2、本條在現(xiàn)行刑法“采購(gòu)商品/銷(xiāo)售商品”的基礎(chǔ)上新增了“接受服務(wù)/提供服務(wù)”。
3、其他公司、企業(yè)工作人員入罪的前提是“違反法律、行政法規(guī)”。
(三)律師解讀
1、本罪的犯罪主體與第165條不同,不限于公司、企業(yè)的董監(jiān)高,而是所有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員都適用。
2、本罪列舉了三種具體行為:一是將本單位的盈利業(yè)務(wù)交由自己的親友經(jīng)營(yíng)的。這是指行為人利用自己決定、參與經(jīng)貿(mào)項(xiàng)目、購(gòu)銷(xiāo)往來(lái)掌握經(jīng)貿(mào)信息市場(chǎng)行情的職務(wù)便利,將明知是可以盈利的業(yè)務(wù)項(xiàng)目交給自己的親友去經(jīng)營(yíng)。“交由自己的親友進(jìn)行經(jīng)營(yíng)”包括交給由其親友投資、管理、控股的單位經(jīng)營(yíng)。二是以明顯高于市場(chǎng)的價(jià)格向自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位采購(gòu)商品或者以明顯低于市場(chǎng)的價(jià)格向自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位銷(xiāo)售商品、提供服務(wù)的。如果行為人向其親友采購(gòu)或者銷(xiāo)售的商品不是明顯地背離市場(chǎng)價(jià)格不構(gòu)成犯罪。三是向自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位采購(gòu)不合格商品的。這表現(xiàn)在行為人在購(gòu)進(jìn)原材料時(shí),從自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位購(gòu)入質(zhì)次價(jià)高的商品。這三種行為都是當(dāng)時(shí)公司、企業(yè)在實(shí)際經(jīng)營(yíng)中較多發(fā)生的,具有很強(qiáng)針對(duì)性,列舉明確,未作兜底性規(guī)定。
3、本罪以“違反法律、行政法規(guī)”作為入罪的前提,既能保證對(duì)該行為的準(zhǔn)確判罰,也可以最大程度上避免將民事糾紛上升為刑事責(zé)任。
(四)典型案例
《刑事審判參考》【第187號(hào)】楊文康非法經(jīng)營(yíng)同類(lèi)營(yíng)業(yè)案——非法經(jīng)營(yíng)同類(lèi)營(yíng)業(yè)罪與為親友非法牟利罪之區(qū)分?
《刑事審判參考》【第1494號(hào)】劉曉宇為親友非法牟利案——如何認(rèn)定為親友非法牟利罪
三、徇私舞弊低價(jià)折股、出售國(guó)有資產(chǎn)罪
(一)條文對(duì)比表
刑法(2020年修訂) |
刑法修正案(十二) |
第一百六十九條 國(guó)有公司、企業(yè)或者其上級(jí)主管部門(mén)直接負(fù)責(zé)的主管人員,徇私舞弊,將國(guó)有資產(chǎn)低價(jià)折股或者低價(jià)出售,致使國(guó)家利益遭受重大損失的,處三年以下有期徒刑或者拘役;致使國(guó)家利益遭受特別重大損失的,處三年以上七年以下有期徒刑。
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第一百六十九條 國(guó)有公司、企業(yè)或者其上級(jí)主管部門(mén)直接負(fù)責(zé)的主管人員,徇私舞弊,將國(guó)有資產(chǎn)低價(jià)折股或者低價(jià)出售,致使國(guó)家利益遭受重大損失的,處三年以下有期徒刑或者拘役;致使國(guó)家利益遭受特別重大損失的,處三年以上七年以下有期徒刑。 其他公司、企業(yè)直接負(fù)責(zé)的主管人員,徇私舞弊,將公司、企業(yè)資產(chǎn)低價(jià)折股或者低價(jià)出售,致使公司、企業(yè)利益遭受重大損失的,依照前款的規(guī)定處罰。 |
(二)修訂內(nèi)容
本罪的犯罪主體從“國(guó)有公司、企業(yè)或者其上級(jí)主管部門(mén)直接負(fù)責(zé)的主管人員”擴(kuò)大到“其他公司、企業(yè)直接負(fù)責(zé)的主管人員”,加大了該罪的打擊范圍,進(jìn)一步加強(qiáng)了對(duì)民營(yíng)企業(yè)的平等保護(hù)。
(三)律師解讀
1、本罪的犯罪主體是“國(guó)有公司、企業(yè)或者上級(jí)主管部門(mén)直接負(fù)責(zé)的主管人員”以及“其他公司、企業(yè)直接負(fù)責(zé)的主管人員”,擴(kuò)大了犯罪主體范圍。
2、在本罪中,“將公司、企業(yè)資產(chǎn)低價(jià)折股或者低價(jià)出售”,其表現(xiàn)形式是多種多樣的:有的是在合資、合營(yíng)、股份制改革過(guò)程,對(duì)公司財(cái)產(chǎn)不進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估,或者雖進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估,但背離所評(píng)估資產(chǎn)的價(jià)值低價(jià)折股;有的低估實(shí)物資產(chǎn);有的公司資產(chǎn)未按重置價(jià)格折股,未計(jì)算其增值部分,只是按賬面原值折股;有的對(duì)公司、企業(yè)的商標(biāo)、信譽(yù)等無(wú)形資產(chǎn)未計(jì)入國(guó)家股;還有的不經(jīng)主管部門(mén)批準(zhǔn),不經(jīng)評(píng)估組織作價(jià),擅自將屬于企業(yè)的土地、廠房低價(jià)賣(mài)給私營(yíng)業(yè)主等,從中收取回扣等等。
3、該條未使用“有前款行為”的簡(jiǎn)單表述,而是具體描述罪狀為“徇私舞弊,將公司、企業(yè)資產(chǎn)低價(jià)折股或低價(jià)出售”,是因?yàn)榈谝豢詈偷诙畹男袨槟J诫m然一致,但是行為對(duì)象不同,第一款為國(guó)有資產(chǎn),第二款為公司、企業(yè)資產(chǎn),期待后續(xù)的司法解釋會(huì)對(duì)本條的罪名做出相應(yīng)的調(diào)整。
(四)典型案例
最高人民檢察院發(fā)布民事檢察依職權(quán)監(jiān)督典型案例之二:張某與某實(shí)業(yè)公司民間借貸糾紛依職權(quán)監(jiān)督案
作者簡(jiǎn)介
陳貞
陳貞律師,廣西大學(xué)法學(xué)學(xué)士,中國(guó)政法大學(xué)法律碩士?,F(xiàn)任廣西同望律師事務(wù)所高級(jí)合伙人、副主任,廣西律師協(xié)會(huì)刑事專(zhuān)業(yè)委員會(huì)副主任,中華全國(guó)律師協(xié)會(huì)刑事專(zhuān)業(yè)委員會(huì)委員,受聘擔(dān)任廣西壯族自治區(qū)公安廳維護(hù)人民警察正當(dāng)執(zhí)法權(quán)益專(zhuān)家援助團(tuán)顧問(wèn)、自治區(qū)工商聯(lián)法律服務(wù)團(tuán)專(zhuān)家成員、自治區(qū)工商聯(lián)“廣西法治民企建設(shè)”講師團(tuán)成員、自治區(qū)級(jí)本級(jí)民營(yíng)企業(yè)律師服務(wù)團(tuán)律師、南寧市委統(tǒng)戰(zhàn)部理論研究基地研究員、南寧市涉案企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評(píng)估機(jī)制專(zhuān)業(yè)人員。